深度解读F-1外籍学生转H-1B的身份空档问题(I)

随着10月的临近，获得H-1B批准的人士都陆续在领事馆办理了签证，忙着准备去美国开始工作。不过，也有不少F-1学生没有回国，而是待在美国等到10月开始工作，哪些情况必须回国办H-1B签证，哪些情况又可以直接留在美国不必回国呢？这牵涉到 F-1外籍学生实习(Optional Practical Training, OPT)和F-1转H-1B的身份空档(Cap-Gap)问题，这都是F-1学生和H-1B工作者非常关心的问题。针对这两大问题引起的一系列疑问，USLawChina整理总结了一些回答如下，与读者分享，本文罗列了六条：
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1. “身份空档”(Cap-Gap)是什么?
学生申请由F-1身份转为H-1B身份，H-1B改变身份的申请正在审理中(pending)或已获准，但学习或OPT已结束不能再维持F-1身份，而此时又不到允许用H-1B身份开始工作之日，这段时间就是“身份空档”期。现行的移民法允许此类学生在此期间继续保持学生身份。这就是填补“身份空档”，即若符合资格学生未延期F-1身份，法律为填补F-1身份到期与H-1B身份开始所产生的“空档”提供了一条途径。
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( O* K) E9 j" U- P  W2. 哪些申请和受益人符合身份空档延期要求?
3 [2 L, Z  a7 Y) X2 Q为符合资格的F-1学生及时递交的请求在10月1日改变成为H-1B身份的H-1B申请符合身份空档延期要求。
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( ^$ A1 D+ q- Z: Z( ~/ _: H注意：如果10月1日为非工作日(如周末或法定假期)，为符合身份空档延期要求，符合资格的学生也要确保请求以10月1日作为工作开始的日期。

及时递交H-1B申请(境内改变身份程序，而非境外领事馆程序)是指在移民局接受H-1B申请(每年的4月1日开始)、且F-1学生的身份有效期内(Duration of Status, D/S)(包括在校学习期间、完成学业后的实习期间及60天的宽限期间递交的H-1B申请。

! [8 w$ p0 ]2 F7 K+ e; y3 j6 _. r$ n一旦及时递交了H-1B申请，请求在10月1日改变成为H-1B身份，那么有效身份将自动延期至对H-1B申请审理程序结束。若学生的H-1B申请获准，那么其有效身份将延期至9月30日，若学生的H-1B申请被驳回/拒绝或撤销，那么从收到驳回/拒绝或撤销的通知之日或学生身份到期之日(以日期较后者为准)起，还有60天的宽限期准备离开美国。故此，强烈建议学生在身份空档延期期间，与为自己递交申请的雇主保持密切联系，了解H-1B申请的进展情况。
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3. 有身份空档延期的学生如何获得延期证明?
学生应携带及时递交H-1B申请的证明，如申请副本及快递或挂号信的收据，到指定校方负责人(Designated School Official, DSO)处，该负责人会签发一份新的I-20表，显示F-1身份继续，获得H-1B身份空档的自动延期。
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0 m# ^" l, \) R9 I4. 若学生符合身份和工作许可的自动延期，但之后的H-1B申请被驳回/拒绝或撤销，还可以有60天的宽限期吗?
% \4 l& Q+ q4 J. C有自动身份延期的F-1学生，若H-1B申请被驳回/拒绝或撤销，那么从收到驳回/拒绝或撤销的通知之日起，还有60天的宽限期准备离开美国。

2 H& [4 v. J- H$ z: j. w注意：若改变身份申请是因发现F-1学生有违反身份、诈欺或虚伪陈述而遭到拒绝或撤销，则不适用60天的宽限期便不适用了，这样的学生必须马上离开美国。
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' z! s# H1 W2 U7 n, G1 N: M5. 在身份空档延期期间，学生可否出境，并以F-1身份再次入境?
不能，如果学生在身份空档延期期间离开美国，就不得以F-1身份再次入境，必须从境外使领馆申请H-1B签证，以H-1B身份再次入境。由于工作开始的时间为10月1日，所以学生应该据此调整自己的出行计划。

* o' p: @6 D% f8 l6. 若完成学业后实习(Post-completion OPT)到期，但在宽限期(Grace Period)内递交了受名额限制的H-1B申请，F-1身份可以延期，实习亦可延期吗?
8 s" M& ]- N/ J! h7 GF-1学生在60天的宽限期中是不允许工作的。故此，若为进入60天宽限期的学生递交受名额限制的H-1B申请，那么该生的F-1身份将获得自动延期，但不会获得工作许可(由于该生在递交H-1B申请时不允许工作，所以更遑论工作许可延期，即实习不可延期)。
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/ U/ k& l4 h% K1 P; V0 rUSLawChina点评
0 p, ~8 Z8 Q2 o& o/ b9 T* r, E# ]在实习与身份空档这两个问题上，不少人都是实际遇到问题才赶忙寻求律师或资深顾问的帮助，USLawChina建议大家，在关乎身份的问题上最好还是未雨绸缪，以免遇上问题手忙脚乱，希望本文会给大家一些帮助，不论是预先计划还是实际遇到问题，都欢迎大家联系我们。
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